繼蘋果與唯冠的iPad訴訟后，廣州天河區(qū)員村一橫路上再次短兵相接。
4月18日，北京奇虎科技有限公司（下稱“奇虎360”）訴騰訊科技（深圳）有限公司和深圳市騰訊計(jì)算機(jī)系統(tǒng)有限公司（以下合稱“騰訊”）的壟斷民事侵權(quán)糾紛在廣東省高級(jí)人民法院一審開(kāi)庭。
“案由新穎，事關(guān)兩大互聯(lián)網(wǎng)巨頭且索賠金額巨大。”前來(lái)旁聽(tīng)的廣東卓信律師事務(wù)所律師趙俊杰在接受本報(bào)記者現(xiàn)場(chǎng)采訪時(shí)表示，《反壟斷法》自2008年8月正式施行以來(lái)，類似反壟斷案在實(shí)踐中頗為少見(jiàn)。
根據(jù)《反壟斷法》第6條、第17-19條等相關(guān)規(guī)定，判斷壟斷的兩個(gè)基本要件是：第一，被告是否在相關(guān)市場(chǎng)具有支配地位；第二，被告是否濫用了這種支配地位。“而判斷這兩個(gè)要件的基本前提，是界定‘相關(guān)市場(chǎng)’。”趙俊杰說(shuō)。
趙向記者打了一個(gè)比方，一個(gè)擁有100萬(wàn)現(xiàn)金的人在村子里可能是富豪，鎮(zhèn)里可能算鳳毛麟角，城市里可能算有錢人，但如果放在全國(guó)或全球看，這個(gè)人可能就沒(méi)有多少資本可以自豪。數(shù)學(xué)原理來(lái)看，在分子一定的情況下，分母越大，數(shù)值越少，反之亦然。
事實(shí)上在4月18日庭審中，關(guān)于如何界定“相關(guān)市場(chǎng)”，也就是如何為QQ軟件找分母的問(wèn)題。這個(gè)問(wèn)題耗費(fèi)了訴訟雙方相當(dāng)長(zhǎng)時(shí)間，庭審從上午九點(diǎn)半開(kāi)始，直到下午四點(diǎn)多，原告、被告代理人仍在就該論題針鋒相對(duì)，各自專家證人也悉數(shù)列席。
奇虎360：“是即時(shí)通訊”
庭審一開(kāi)始，奇虎360方面將本次訴訟的“相關(guān)市場(chǎng)”界定為：中國(guó)大陸的即時(shí)通訊軟件及服務(wù)市場(chǎng)。
金杜律師事務(wù)所的原告代理律師指出，這個(gè)界定分為兩個(gè)層次：首先，即時(shí)通訊是指允許多人使用、并實(shí)時(shí)傳遞文字信息、文檔、語(yǔ)音以及視頻等信息流，電子郵件、電話通信等難以替代即時(shí)通訊服務(wù)。
奇虎360方援引國(guó)務(wù)院反壟斷委員會(huì)《關(guān)于相關(guān)市場(chǎng)界定的指南》的相關(guān)規(guī)定指出，相關(guān)市場(chǎng)范圍的大小取決于商品的可替代程度，而當(dāng)前沒(méi)有較緊密的替代產(chǎn)品可與即時(shí)通訊產(chǎn)品競(jìng)爭(zhēng)，相對(duì)于電子郵件，它實(shí)現(xiàn)了信息傳輸?shù)膶?shí)時(shí)性與豐富性；相對(duì)于電話通信，它實(shí)現(xiàn)了傳輸?shù)亩鄻踊约暗统杀尽?/p>
其次，原告將相關(guān)市場(chǎng)的地域界定為中國(guó)大陸，認(rèn)為由于語(yǔ)言、使用偏好、網(wǎng)絡(luò)設(shè)施以及互聯(lián)網(wǎng)法律法規(guī)限制等因素，大陸市場(chǎng)與域外市場(chǎng)涇渭分明。
但這一界定，遭到了由騰訊法務(wù)部律師擔(dān)綱的被告代理人團(tuán)隊(duì)的反駁。騰訊方認(rèn)為，將相關(guān)市場(chǎng)界定為即時(shí)通訊“太狹窄”，而主張本地訴訟的“相關(guān)市場(chǎng)”，應(yīng)由所有與QQ軟件具有較為緊密需求替代關(guān)系的產(chǎn)品所構(gòu)成。
騰訊：“不只是即時(shí)通訊”
騰訊方面認(rèn)為，除原告主張的即時(shí)通訊軟件外，包括電子郵箱、社交網(wǎng)站、微博等均具有即時(shí)通訊的功能和用途，與QQ軟件可以相互替代，屬于同一相關(guān)商品市場(chǎng)。
同時(shí)，對(duì)原告的即時(shí)通訊服務(wù)必須同時(shí)具有文本、語(yǔ)音、視頻等傳輸格式的說(shuō)法，騰訊方面援引原告提交證據(jù)中的艾瑞和CNNIC報(bào)告的定義，稱“只要能實(shí)現(xiàn)其中任何一種屬性的均屬于即時(shí)通訊范疇”。
騰訊試圖擴(kuò)大相關(guān)市場(chǎng)的第二個(gè)方式，是將傳統(tǒng)的通訊服務(wù)（如固定電話、短信、手機(jī)）等也一并列入，認(rèn)為其與即時(shí)通訊服務(wù)之間也構(gòu)成緊密的產(chǎn)品替代關(guān)系，屬《關(guān)于相關(guān)市場(chǎng)界定的指南》中的可相互替代商品。在此基礎(chǔ)上，騰訊方面引入雙邊市場(chǎng)和平臺(tái)競(jìng)爭(zhēng)的概念，認(rèn)為QQ軟件是一款集成了各種互聯(lián)網(wǎng)應(yīng)用的綜合平臺(tái)。
這樣一來(lái)，QQ軟件與360安全平臺(tái)、百度搜索平臺(tái)、新浪的門戶網(wǎng)站和微博平臺(tái)等不同平臺(tái)之間形成了直接競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系。
他們的通行模式是：一邊通過(guò)免費(fèi)服務(wù)爭(zhēng)奪用戶資源，另一邊在增值服務(wù)與廣告業(yè)務(wù)上展開(kāi)激烈競(jìng)爭(zhēng)。騰訊方面希望，以此表達(dá)QQ軟件參與市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的范圍遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于原告所界定的即時(shí)通訊軟件與服務(wù)市場(chǎng)。
四大高手：唇槍舌戰(zhàn)
“對(duì)相關(guān)市場(chǎng)的界定，事關(guān)此次反壟斷訴訟的全局。”趙俊杰律師表示，相關(guān)市場(chǎng)的范圍越大，QQ軟件可能構(gòu)成支配地位的可能性就越低；反之，相關(guān)市場(chǎng)范圍越窄，構(gòu)成支配地位的可能性就越高。
備受矚目的是，除雙方代理律師的你來(lái)我往外，奇虎360和騰訊方面均請(qǐng)來(lái)了專家證人。
騰訊方委托的是中國(guó)社科院信息化研究中心秘書長(zhǎng)姜奇平和中央財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院副教授吳韜。而來(lái)自英國(guó)公平貿(mào)易局下屬某部門的局長(zhǎng)David及英國(guó)RBB經(jīng)濟(jì)分析事務(wù)所墨爾本辦公室的高級(jí)經(jīng)濟(jì)分析師余妍，則接受了奇虎360的委托。
“一般來(lái)說(shuō)，涉及專業(yè)性強(qiáng)、技術(shù)性問(wèn)題、案情較為復(fù)雜，且社會(huì)影響力廣泛的訴訟，法院才會(huì)準(zhǔn)許專家證人出庭。”趙俊杰律師對(duì)記者表示，這些人物的出庭協(xié)助質(zhì)證是本次反壟斷訴訟的一大看點(diǎn)：“而在合共四個(gè)焦點(diǎn)議題環(huán)節(jié)，大都引入專家證人在知識(shí)產(chǎn)權(quán)與競(jìng)爭(zhēng)糾紛司法實(shí)踐中并不多見(jiàn)。”
專家證人可以在四個(gè)方面發(fā)揮作用。記者查閱《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》，其第61條規(guī)定：當(dāng)事人可以向人民法院申請(qǐng)由一至二名具有專門知識(shí)的人員出庭就案件的專門性問(wèn)題進(jìn)行說(shuō)明。
此外，審判人員和當(dāng)事人可以對(duì)出庭的具有專門知識(shí)的人員進(jìn)行詢問(wèn)；經(jīng)人民法院準(zhǔn)許，可以由當(dāng)事人各自申請(qǐng)的具有專門知識(shí)的人員就有關(guān)案件中的問(wèn)題進(jìn)行對(duì)質(zhì)；具有專門知識(shí)的人員可以對(duì)鑒定人進(jìn)行詢問(wèn)。
省高院：未做當(dāng)庭宣判
代表奇虎方的David認(rèn)為，QQ軟件市占率超過(guò)70%，構(gòu)成了很大的進(jìn)入壁壘，以3Q大戰(zhàn)發(fā)生時(shí)的2010年為例，騰訊QQ的市場(chǎng)份額是排名第二飛信的33倍。同時(shí)他認(rèn)為，電子郵件就是電子郵件，微博也只是微博，并不能歸入即時(shí)通訊市場(chǎng)。
與之針鋒相對(duì)，騰訊方面委托的專家證人姜奇平則主張擴(kuò)大相關(guān)市場(chǎng)范圍。姜認(rèn)為，原告委托的專業(yè)機(jī)構(gòu)RBB出具的分析報(bào)告（下稱“RBB報(bào)告”）對(duì)本次訴訟相關(guān)市場(chǎng)的界定存在重大缺陷，不能反映中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的產(chǎn)品競(jìng)爭(zhēng)狀況和行業(yè)發(fā)展格局。
姜奇平的理由是，RBB報(bào)告中相關(guān)市場(chǎng)僅包含部分提供即時(shí)通訊服務(wù)的產(chǎn)品，即通過(guò)單獨(dú)客戶端軟件提供的即時(shí)通訊，而把微博、SNS、電子郵件等網(wǎng)頁(yè)形式提供的即時(shí)通訊服務(wù)排除在外，也沒(méi)有包括極具發(fā)展?jié)摿Φ腎MS形式的即時(shí)通訊。
同時(shí)姜奇平認(rèn)為，從互聯(lián)網(wǎng)競(jìng)爭(zhēng)格局來(lái)看，即時(shí)通訊服務(wù)的競(jìng)爭(zhēng)是一個(gè)互聯(lián)網(wǎng)應(yīng)用平臺(tái)的競(jìng)爭(zhēng)，整個(gè)互聯(lián)網(wǎng)競(jìng)爭(zhēng)呈現(xiàn)出一種你中有我、我中有你的多邊市場(chǎng)格局，QQ平臺(tái)參與的就是與其他應(yīng)用平臺(tái)產(chǎn)品在更廣泛的互聯(lián)網(wǎng)應(yīng)用和服務(wù)領(lǐng)域的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)，包括網(wǎng)游、搜索、門戶、社交、音樂(lè)、電子商務(wù)等。
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本文標(biāo)題：企鵝到底有多大？騰訊、奇虎360反壟斷案“過(guò)堂”
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